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三、公司外部交易法律風險

（一 ）合同的訂立流程

【基本要求】

合同訂立一般采取要約和承諾的方式，要約方向受要約方發出希 望訂立合同的意思表示，受要約方作出同意對方要約的意思表示即為

承諾 ，承諾生效時合同成立。

【風險提示】

要約和承諾原則上均可以撤回，但要約與承諾一旦達成契合的狀態合同即成立，雙方受到合同的約束。因此，合同訂立過程中，要約 與承諾作出及撤回的時間點是人民法院判斷合同是否成立、處理各方權利義務關系的重要依據。

【案例指引】

2020 年 2 ?  14 日 ，A 公司向 B 公司詢問醫用口罩 、防護服等物  品的價格，B 公司接到詢價后將上述物品的價格清單發送給 A 公司。 當日 ，A 公司通過電子郵件向 B 公司發送要約 ，希望向 B 公司采購  醫用口罩 10000 個 、防護服 400套 ，價格以 B 公司提供的價格清單為  準， 自 B 公司作出承諾后2 日內發貨 ，付款方式為貨到付款 。次日 ， B 公司通過郵件回復表示同意 ，會在2 日內發貨并提供了收款賬號 ， A 公司于當日知悉并提供了收貨地址 。2020 年 2 ?  16 日 ，A 公司獲  悉 C 公司有同樣物品銷售 ，且價格比 B 公司低 ，便通知 B 公司撤銷  要約。B 公司依約將貨物發出，A 公司拒絕收貨 ，并稱合同未成立 ， 后 B 公司訴至法院。法院經審理認為，A 公司發出要約后，B 公司作  出承諾，在 B 公司作出承諾后，A 公司無權撤銷要約，雙方買賣合同  已經成立并生效 ，故 B 公司有權要求 A 公司繼續履行合同并支付貨款。

【一次性告知單】

1. 當事人訂立合同，可以采用書面形式、口頭形式或者其他形式。以電子數據交換 、電子郵件等方式能夠有形地表現所載內容，并可以隨時調取查用的數據電文 ，視為書面形式。

2.要約是希望與他人訂立合同的意思表示 ，該意思表示應當符合 下列條件：內容具體確定；表明經受要約人承諾，要約人即受該意思表示約束。承諾是受要約人同意要約的意思表示，一般應當以通知的形式作出。

3.要約可以撤銷 ，但是撤銷要約的通知應當在對方承諾之前到達

對方 ，對方一旦作出承諾 ，雙方合同即成立。

【法律文件索引】

《中華人民共和國民法典》第 471 條 、第 472 條 、第 474 條 、第

485 條。

（二）合同效力的認定

【基本要求】

1.依法成立的合同， 除法律另有規定或者當事人另有約定的外，自成立時生效。

2.合同無效的情形主要有：行為人與相對人以虛假的意思表示實 施的民事法律行為；違反法律、行政法規的強制性規定的民事法律行 為；違背公序良俗的民事法律行為；行為人與相對人惡意串通，損害他人合法權益的民事法律行為等。

3.合同無效的后果為：一方有權要求行為人返還因該行為取得的 財產；行為人不能返還或者沒有必要返還的，一方有權要求行為人折 價補償；有過錯的一方應當賠償對方由此所受到的損失，各方都有過錯的 ，應當各自承擔相應的責任。

【風險提示】

合同效力是人民法院應主動審查事項 ，合同不得存在違反法律、 行政法規強制性規定的情形，否則，人民法院會給予該合同以否定性 評價，確認合同無效。在合同被確認無效后 ，當事人簽訂合同的目的不但無法實現 ，還可能對合同無效的后果承擔賠償責任。

【案例指引】

B 公司基于生產經營需要向 A 公司借款 1000 萬元 ，雙方約定借  款期限為一年，利息按年利率 24%計算，A 公司的款項來源為其從銀  行取得的貸款。借款到期后，B 公司未償還 A 公司本金及利息，A 公  司將 B 公司訴至法院 ，請求 B 公司按照雙方的約定返還本金并支付  利息。法院經審理認為，A 公司將其從銀行取得的貸款轉貸給 B 公司， 屬于相關法律規定的套取金融機構貸款轉貸無效的情形，A 公司與 B  公司簽訂的案涉民間借貸合同無效?；诤贤瑹o效的法律后果，B 公  司應向 A 公司返還本金 1000 萬元及資金占用損失（利息按照同期全  國銀行間同業拆借中心公布的貸款市場報價利率標準計算），A 公司主張按年利率 24%計算利息缺乏依據。

【法律文件索引】

《中華人民共和國民法典》第 146 條第 1 款 、第 153 條 、第 154條 、第 157 條 、第 502 條。

（三）合同解除的情形及后果

【基本要求】

1.解除合同的方式包括三種：約定解除、合意解除 、法定解除。

2. 當事人可以在合同條款中約定一方解除合同的事由，在合同約 定的解除事由發生時，一方享有解除權，并通過行使解除權使合同權利義務關系終止。

3.合同成立并生效后 ，合同當事人可以通過協商解除合同 ，使合同權利義務關系終止。

4.合同在解除條件成就時不會自動解除 ，需要作出相應的解除意思表示及解除行為 ，一般有兩種方式：（ 1）通知解除合同 ，對方對 解除合同有異議的，任何一方當事人均可以請求人民法院或者仲裁機 構確認解除行為的效力 。（2）訴訟或仲裁解除合同 ，人民法院或者 仲裁機構確認該主張的，合同自起訴狀副本或者仲裁申請書副本送達

對方時解除。

5.合同解除的后果為 ：尚未履行的 ，終止履行 ；已經履行的 ，根 據履行情況和合同性質，當事人可以請求恢復原狀或者采取其他補救措施 ，并有權請求賠償損失。

【風險提示】

1.訂立合同時 ，合同條款應準確清晰 ，尤其是關于合同解除的約 定 。如果合同沒有約定解除的情形 ，雙方也未就合同解除達成合意， 守約方一般只能依據《民法典》第 563 條規定的法定解除的條款主張 解除合同，此時守約方需要提供充分的證據證明違約方符合法定解除的情形 ，否則 ，守約方將承擔不利后果。

2.解除權為形成權 ，在法律沒有規定或者合同沒有約定解除權行 使期間的情形下，自解除權人知道或應當知道解除事由之日起一年內 不行使，或者經過對方催告后的合理期限內不行使的，將會導致解除權消滅。

3.通過通知的方式行使解除權 ，建議一般采用書面的形式， 口頭 通知往往會產生爭議，同時，應當妥善保管通知的相應證據，采用電子郵件 、短信、微信等方式的 ，注意留存原始載體。

【案例指引】

2019 年 4 ? 4 日 ，A 公司與 B 公司簽訂《產品購銷合同書》，A公司向 B 公司購買某型號板卡 ，共計 144000 元 ，付款方式為 A 公司預付 50%，B 公司完成備貨后通知 A 公司，A 公司支付剩余 50%貨款， B 公司收到款項后 3 天內發貨 。2019 年 4 ?  15  日 ，A 公司向 B 公司  付款 72000 元 。后 B 公司已告知 A 公司已經備貨完成并就 A 公司支  付剩余 50%款項問題進行多次催促，但 A 公司始終未支付該剩余 50%  款項。2019 年 8 ?  16  日 ，A 公司向 B 公司發出《公函》， 以 B 公司  未進行備貨安排，涉案產品已經更新換代，合同的目的無法實現為由， 要求解除合同。B 公司于 2019年 8 ? 24 日回函表示不同意 A 公司解  除合同，并訴至法院。法院經審理認為，B 公司提交的證據足以證明  其已完成備貨并多次通知 A 公司 ，但 A 公司拒絕付款 ，B 公司不存  在違約行為，A 公司未依約支付剩余 50%貨款構成違約。A 公司作為  違約方，無權解除合同，故 B 公司要求 A 公司支付尾款的訴訟請求，于法有據 ，法院予以支持。

【一次性告知單】

具有下列情形之一 的， 當事人有權主張解除合同：

1.因不可抗力致使不能實現合同目的；

2.在履行期限屆滿前， 當事人一方明確表示或者以自己的行為表明不履行主要債務；

3. 當事人一方遲延履行主要債務 ，經催告后在合理期限內仍未履? ；

4. 當事人 一 方遲延履行債務或者有其他違約行為致使不能實現合同目的；

5.法律規定的其他情形；

6. 以持續履行的債務為內容的不定期合同， 當事人可以隨時解除合同 ，但是應當在合理期限之前通知對方。

【法律文件索引】

《中華人民共和國民法典》第 562 條—第 567 條。

（四）違約責任的認定

【基本要求】

1. 當事人一方不履行合同義務或者履行合同義務不符合約定的， 對方有權要求其承擔繼續履行、采取補救措施或者賠償損失等違約責 任。在履行義務或者采取補救措施后，對方還有其他損失的，有權要求賠償損失。

2. 當事人可以約定違約金條款 ，該條款可以是一 定數額的違約金 ，也可以是因違約產生的損失賠償額的計算方法。當事人可以就約定的違約金請求人民法院或者仲裁機構予以調 整，當約定的違約金低于造成的損失的，當事人可以請求人民法院或 者仲裁機構予以增加；當約定的違約金過分高于造成的損失的，當事人可以請求人民法院或者仲裁機構予以適當減少。

【風險提示】

1.如果合同沒有約定違約金條款 ，守約方直接向違約方主張違約 金的 ，因沒有合同依據，其請求將不會被支持。守約方向違約方主張賠償損失的 ，應提交相應證據 ，否則 ，將承擔敗訴風險。

2.守約方主張違約方賠償資金占用損失時 ，需要考慮利率標準的 變化 。自 2019 年 8 ? 20 日起， 中國人民銀行已經授權全國銀行間同 業拆借中心于每月 20 日 （遇節假日順延）9 時 30 分公布貸款市場報 價利率（LPR），中國人民銀行貸款基準利率已經取消，主張 2019 年8 ? 20 日及之后資金占用損失的，應按照同期全國銀行間同業拆借中心公布的貸款市場報價利率計算。

【案例指引】

A 公司與 B 公司簽訂《買賣合同》，約定 B 公司為 A 公司提供  11 種交換機 ，含稅總價為 1600 萬元。A 公司在寬限期后仍逾期支付  貨款的，A 公司對逾期付款部分從寬限期滿的次日起，向 B 公司支付  違約金，違約金按中國人民銀行同期活期存款利率計算，計算的基數  以 A 公司最后一 筆付款時剩余欠款金額為準 ，不包括前期逾期但現  已支付部分的貨款，違約金最高不得超過本合同項下雙方結算價款的  1% 。除此之外 A 公司不再承擔其他任何違約責任 。合同簽訂后 ，B  公司向 A 公司提供了交換機，但 A 公司拖延付款。B 公司訴至法院， 要求 A 公司向其支付拖欠的部分貨款本金及違約金，并主張《買賣合  同》約定的違約金標準過低 ，請求予以增加 ，參照一年期 LPR 的利  息計算方式進行調整 。法院經審理認為，A 公司自 2021 年 10 ?  1 ?  起陷于支付遲延 ，其應當承擔繼續履行及支付遲延違約金的付款責  任。鑒于合同中約定的違約金按中國人民銀行同期活期存款利率計算  及違約金最高不得超過本合同項下雙方結算價款的 1%的標準過低 ， 無法填補 B 公司的實際損失 ，現 B 公司請求法院予以適當調高于法

有據 ，予以支持。

【法律文件索引】

《中華人民共和國民法典》第 577 條 、第 580 條 、第 582 條— 第

585 條 、第 588 條 、第 590 條 、第 591 條。

《最高人民法院關于審理買賣合同糾紛案件適用法律問題的解

釋》第 18 條 、第 21 條。